Опыт привлечения к административной ответственности крупного производителя инсулина компании Novo Noridsk в связи с нарушением антимонопольного законодательства поможет бороться с дефицитом жизненно важных лекарств и неоправданным завышением цен на них.
Не смогла Федеральная антимонопольная служба смириться с политикой датской инсулиновой компании «Ново Нордиск А/С». По итогам контрольной проверки, проведенной в период с июня по сентябрь 2009 г., ФАС установила, что «дочка» датской компании Novo Nordisk допустила ряд нарушений антимонопольного законодательства на российском рынке инсулина.
Значимость деятельности группы компаний Novo Nordisk по всему миру велика – компании группы поставляют дорогостоящие инсулиновые лекарства во все точки земного шара, лидируют по своим финансовым показателям и при этом спасают миллионы человеческих жизней. Все лекарства Novo Nordisk являются жизненно необходимыми, а цены на них регулируются государством. В числе таких препаратов: лекарства для лечения диабета, средства для лечения гемофилии, недостатка гормона роста, а также препараты для заместительной гормональной терапии у женщин.
Жизни более чем 3 млн. человек (таково приблизительное количество людей в России, больных сахарным диабетом, с учетом только зарегистрированных лиц) зависят от налаженного процесса поставок инсулина на территории Российской Федерации, поэтому перипетии в отношениях между ООО «Ново Нордиск» и ФАС России не ограничились пределами здания Арбитражного суда города Москвы. Это касается и рядового гражданина, и любой другой (по аналогии с ООО «Ново Нордиск») компании, чья продукция жизненно необходима для немалого количества людей, и чье поведение на рынке, казалось бы, должно быть безупречно.
Поставлять инсулин в Россию компания Novo Nordisk начала еще в 2005 году. В период с 2005 по 2008 годы число компаний, которым дочернее ООО «Ново Нордиск» продавало инсулин оптом, превышало 40. Такими оптовыми закупщиками инсулина были лидеры аптечного бизнеса и крупнейшие российские дистрибьюторы лекарственных препаратов (в 2005 году их было 12, в 2006 году уже 40). Оптовые закупщики обеспечивали всю территорию Российской Федерации необходимым объемом поставок.
Но в 2007 году количество оптовых покупателей инсулина производства Novo Nordisk сократилось до 20. А в период с 2008 по 2010 годы в список постоянных контрагентов-покупателей вошло лишь пять компаний. Среди них: ООО «Санда-Фарм», ЗАО «Северо-Запад», ЗАО «Фармацевт», ООО «Норберт», ЗАО «ПКФ Фортуна Плюс Инк». По сути, только эти пять компаний в настоящее время являются уполномоченными дистрибьюторами инсулина ООО «Ново Нордиск». В одних российских регионах они непосредственно участвуют в торгах на поставку лекарственных средств, а в других регионах продают товар своим контрагентам – местным оптовым закупщикам. Таким образом, с годами у ООО «Ново Нордиск» сложилась практика сотрудничества исключительно с пятью компаниями. Иным компаниям – дистрибьюторам инсулина приходится приобретать лекарства у кого-то из «пятерки» и переплачивать за них (при перепродаже «пятерка» устанавливает свои надбавки на лекарства).
ФАС показалось также странным сокращение количества прямых оптовых покупателей с 40 до 5. Возникли подозрения в отношении ООО «Ново Нордиск»: а не создает ли компания дискриминационные условия для иных дистрибьюторов? ФАС потребовала объяснений. В ходе контрольной проверки представители ФАС стали поднимать всю договорную документацию последних лет и выяснять, в чем же дело и как объяснить, в чем причины перехода на сотрудничество только с пятью дистрибьюторами.
А объяснилось все очень просто: во всем виновата «Политика». У группы компаний Novo Nordisk их даже две: одна – «Политика 2008», а другая – «Политика 2010». «Политика» представляет собой документ, который определяет условия заключения договоров поставок и содержит требования к потенциальным контрагентам группы компаний Novo Nordisk. Если дистрибьютор (потенциальный контрагент) соответствует требованиям Политики, он может стать реальным партнером ООО «Ново Нордиск». Согласно утвержденной Политике процедура принятия позитивного решения в отношении потенциального партнера состоит из двух последовательных этапов: сперва представители ООО «Ново Нордиск» проводят комплексную экспертизу по проверке документации заинтересованного в сотрудничестве лица, затем проводят аудит потенциального партнера.
Так, например, потенциальный «Ново Нордиск» — дистрибьютор должен предоставить учредительные и регистрационные документы, информацию о своем финансовом положении за каждый год, начиная с 2006 года, бухгалтерскую документацию, информацию о судебных разбирательствах и многое другое. В обязательном порядке проверяются складские помещения и средства транспортировки лекарственных средств. Кроме того, чтобы стать партнером ООО «Ново Нордиск» по распространению его продукции, необходимо соблюдать деловую этику группы компаний Novo Nordisk и ежегодно предоставлять подтверждение соответствия нормам деловой этики компании.
Для целей успешного распространения инсулина ООО «Ново Нордиск» выбирала небольшие региональные компании, которые более стабильны, чем крупные транснациональные, и хорошо понимают специфику деятельности ООО «Ново Нордиск». Речь идет именно о тех пяти, указанных выше.
Вопреки увещеваниям представителей ООО «Ново Нордиск», ФАС не увидела в Политике 2008 критериев оценки документов потенциальных партнеров, на основе которых принималось решение о соответствии либо несоответствии потенциального контрагента. Комиссия ФАС при проверке установила, что в 2008 – 2010 годах не было заключено ни одного договора на поставку инсулиновых средств с иными партнерами, кроме перечисленных пяти.
Собрав сведения с бывших дистрибьюторов датского инсулина, ФАС установила, что пока ООО «Ново Нордиск» отказывало в дальнейшем сотрудничестве и направляло рекомендательные письма с просьбой обращаться по всем вопросам ценообразования в рамках государственных контрактов одному из пяти партнеров, в нескольких российских регионах возник инсулиновый дефицит (например, в Санкт-Петербурге). Но, согласно объяснениям представителей ООО «Ново Нордиск», «пятерка» была выбрана, поскольку она может обеспечить поставки инсулина в необходимом объеме во все регионы Российской Федерации. А иные компании (в их числе такие крупные дистрибьюторы лекарственных препаратов как ООО «Биотэк», ЗАО «СИА ИНТЕРНЕЙШНЛ ЛТД», ООО «Фармаимпэкс», ООО «Фарм-Трейд», ЗАО «Империя-Фарма», ЗАО «Центр Внедрения «ПРОТЕК» и другие) не стали партнерами по причине не соответствия требованиям Политики.
ФАС не убедили доводы представителей ООО «Ново Нордиск» о том, что контроль за условиями транспортировки и хранения (одно из ряда требований Политики) позволяет снизить возможные негативные последствия, связанные с нанесением ущерба деловой репутации ООО «Ново Нордиск». И ФАС пришла к выводу, что реализация Политики 2008, 2010 позволила ООО «Ново Нордиск» уклониться от заключения договоров поставки с иными партнерами.
Причиной недовольства ФАС стали непривычные для российских производителей и поставщиков лекарственных средств требования Политики 2008 и 2010. При этом представители ООО «Ново Нордиск» пояснили, что повышенные требования к контролю за условиями хранения и транспортировки товара вызваны особенностями товара и сложностями установления, на каком этапе транспортировки товара произошло нарушение, повлекшее за собой его порчу. Но это не помогло нарушителю. Антимонопольная служба признала нарушение с его стороны в части необоснованного уклонения от заключения договоров поставки и создания дискриминационных условий по отношению к потенциальным контрагентам.
Будучи не согласным с решением и предписанием ФАС ООО «Ново Нордиск» решило в судебном порядке оспорить его. Но в результате, в ходе судебного заседания 28 июля 2011 года, спорящие стороны заключили мировое соглашение. ООО «Ново Нордиск» признало себя нарушителем, а ФАС понизила размер штрафа до минимально возможного, по Кодексу об административных правонарушениях — до 53,5 млн. рублей. ООО «Ново Нордиск» удовлетворила требования антимонопольной службы и исключила из своей Политики дискриминационные условия, а из типовых договоров поставки — пункты, которые содержат условия соблюдения покупателями требований группы компаний ООО «Ново Нордиск», не предусмотренных законодательством РФ. При этом ООО «Ново Нордиск» не лишили права отказывать дистрибьюторам в заключении договоров поставки инсулина, если такие дистрибьюторы не соблюдают принципы, которым следует Novo Nordisk по всему миру, или, например, являются финансово несостоятельными, или же их деловая репутация оставляет желать лучшего. Только вот теперь критерии и условия отбора таких «неугодных» компаний четко прописаны, а максимальный срок для принятия решений по таким компаниям составит три месяца.
Следует отметить, что исход спора между ФАС и ООО «Ново Нордиск» важен не только для конечных потребителей инсулиновых лекарств, больных сахарным диабетом или гемофилией, или для компаний, подобных ООО «Ново Нордиск» — поставщиков жизненно важных препаратов. Этот спор принципиально важен для компаний, понесших немалые убытки вследствие переплаты перекупщикам за инсулин.
Теперь, с учетом претерпевшей изменения Политики ООО «Ново Нордиск», есть основания полагать, что повторения дефицита инсулина Novo Nordisk удастся избежать. А дело ООО «Ново Нордиск», вероятно, станет примером для многих иностранных компаний, работающих в России. Они, предположительно, также пересмотрят политику выстраивания дистрибьюторских связей, чтобы избежать подобных претензий со стороны антимонопольной службы Ведь зачастую их политика просто повторяет утвержденные внутри группы общие принципы и правила и не адаптируется специально к требованиям российского законодательства.
Интересно также то, что у компаний, от заключения договоров поставки инсулина с которыми ООО «Ново Нордиск» отказалось, и которые, по просьбе ФАС, подсчитали свои убытки, теперь есть больше шансов взыскать с нарушителя понесенные убытки. А ведь размер таких убытков (согласно информации ФАС) в среднем в месяц мог составить от 30 тысяч рублей (в случае с ООО «Фарм-Сиб») до 150 тысяч рублей (в случае с ЗАО «СИА ИНТЕРНЕЙШНЛ ЛТД»). При их подсчете во внимание принимается разница между средневзвешенными ценами реализации лекарств ООО «Ново Нордиск» «пятерке» фаворитов и средневзвешенными ценами закупки этими компаниями.
Такие требования о возмещении убытков могли бы стать «уроком» для компаний, подобных ООО «Ново Нордиск». В итоге политика таких компаний могла бы быть пересмотрена, а цены на инсулиновые лекарства уменьшены, что самым благоприятным образом сказалось бы не просто на кармане конечного потребителя, но и гарантировало бы самое главное — жизнь.
